MBL 38 § – måste ni förhandla med facket innan ni hyr in personal?

Vad 38 § medbestämmandelagen säger

38 § MBL kräver att en arbetsgivare med kollektivavtal förhandlar med facket innan den låter någon som inte är anställd utföra arbete i verksamheten. Paragrafen gäller när en arbetsgivare vill låta någon utföra visst arbete för dess räkning eller i dess verksamhet utan att personen blir anställd. Det träffar både entreprenader, alltså när ett annat företag tar på sig ett avgränsat arbete, och inhyrning, när personal från ett bemanningsföretag arbetar under er ledning.

Skyldigheten gäller mot den arbetstagarorganisation som ni har kollektivavtal med för sådant arbete. Har ni avtal med Byggnads och ska hyra in snickare är det Byggnads ni förhandlar med. Har ni bara ett tjänstemannaavtal och hyr in lagerarbetare finns inget avtal för just det arbetet, och då gäller inte 38 § för den inhyrningen. Saknar ni kollektivavtal helt finns ingen förhandlingsskyldighet enligt 38 §.

Det är arbetsgivaren som ska ta initiativet, och förhandlingen ska vara klar innan beslutet om inhyrning fattas. Ni ska lämna den information om det tilltänkta arbetet som facket behöver för att ta ställning. Förhandlingen förs i första hand med den lokala fackliga organisationen; blir parterna inte överens ska ni på begäran förhandla även med den centrala organisationen enligt 14 §.

Undantagen – och varför det korta undantaget inte gäller inhyrning

38 § har tre undantag, men det mest kända av dem gäller inte inhyrning. Förhandling behövs inte om arbetet är av kortvarig och tillfällig natur eller kräver särskild sakkunskap, men bara om det inte är fråga om att anlita arbetstagare enligt lagen (2012:854) om uthyrning av arbetstagare. Den skrivningen har funnits sedan uthyrningslagen infördes. En inhyrd truckförare i två veckor kräver alltså förhandling, medan en specialistfirma som servar en maskin under en dag kan falla under undantaget eftersom det är en entreprenad.

Det andra undantaget gäller när den tilltänkta åtgärden i allt väsentligt motsvarar en åtgärd som facket redan har godtagit. Har ni förhandlat om att hyra in lagerpersonal från ett visst bemanningsföretag för säsongstoppar, och facket godtog det, behöver nästa likadana inhyrning inte förhandlas på nytt. Facket kan ändå begära förhandling i ett enskilt fall, och då ska ni förhandla innan beslutet fattas eller verkställs.

Det tredje undantaget gäller synnerliga skäl. Då får ni fatta och verkställa beslutet innan förhandlingen är klar, men förhandlingen ska fortfarande genomföras. Synnerliga skäl är en hög ribba; att ni vill komma igång snabbt räcker normalt inte, medan ett plötsligt och oförutsett läge kan göra det.

Så går förhandlingen till

En förhandling enligt 38 § är oftast en kort och formell sak när leverantören har kollektivavtal och ordning på sina anställningar. Börja med att kalla den lokala fackliga organisationen, oftast klubben på arbetsplatsen eller förbundets avdelning om ni saknar klubb. Skicka med ett underlag: vilket bemanningsföretag det gäller, vilket kollektivavtal deras anställda har, om företaget är auktoriserat, vilka arbetsuppgifter de inhyrda ska göra, hur många och under hur lång tid, och varför ni behöver hyra in.

Förhandlingen kan hållas som ett möte, eller i en annan form om ni och facket kommer överens om det enligt 15 §. Skriv protokoll som visar vad ni förhandlat om och vad parterna kom fram till. Blir ni överens är förhandlingen avslutad och ni kan beställa. Blir ni inte överens kan facket begära central förhandling, och först därefter kan den centrala organisationen använda sin vetorätt.

Lagen anger ingen tid för hur länge en förhandling får ta. Lägg in den i planeringen redan när behovet uppstår, så att den inte blir det som försenar starten. Ett exempel: Nordvik Bygg AB har Byggavtalet och behöver två extra snickare i sex veckor. Johan Nordvik skickar underlaget till klubben på måndagen, de möts på onsdagen, protokollet skrivs och beställningen går iväg samma dag.

Många företag som hyr in återkommande förhandlar fram en generell överenskommelse med facket om inhyrning från ett visst bemanningsföretag för vissa typer av arbete. Senare inhyrningar som i allt väsentligt motsvarar det godkända behöver då inte förhandlas varje gång.

Vetorätten i 39 och 40 §§

Efter förhandlingen kan den centrala fackliga organisationen förbjuda inhyrningen genom ett veto enligt 39 §. Vetot får bara grunda sig på att inhyrningen kan antas leda till att lag eller kollektivavtal för arbetet åsidosätts, eller att den på annat sätt strider mot vad som är allmänt godtaget inom avtalsområdet. Det handlar alltså om leverantörens seriositet, till exempel löner under avtalet eller saknade försäkringar, inte om facket hellre ser att ni anställer.

Har facket inte fog för sin ståndpunkt inträder inget förbud, enligt 40 §. Ett fackförbund som lägger veto utan fog kan dessutom bli skyldigt att betala skadestånd till arbetsgivaren enligt 57 §. Har ni med stöd av synnerliga skäl redan verkställt beslutet gäller inte vetorätten. Vid offentlig upphandling är vetorätten ytterligare begränsad till vissa angivna omständigheter.

Hyr ni från ett auktoriserat bemanningsföretag med kollektivavtal är grunden för ett veto, att lag eller avtal åsidosätts, svår att hävda. Det är därför underlaget ni skickar inför förhandlingen gör så stor skillnad.

Vad händer om ni hoppar över förhandlingen?

Den som bryter mot förhandlingsskyldigheten kan få betala skadestånd. Enligt 54 § MBL ska en arbetsgivare som bryter mot lagen ersätta uppkommen skada, och enligt 55 § tar domstolen hänsyn även till förbundets intresse av att lagen följs, inte bara till ekonomisk förlust. Skadeståndet går till fackförbundet. Detsamma gäller om ni genomför en inhyrning trots ett veto.

Facket måste påkalla tvisteförhandling inom fyra månader från att det fick kännedom om saken och senast två år efter att den inträffade, och väcka talan inom tre månader efter att förhandlingen avslutats, enligt 64 och 65 §§. Räkna inte med att det glöms bort; inhyrd personal syns på arbetsplatsen från första dagen.

Lika viktigt som skadeståndet är relationen. En arbetsgivare som förhandlar i tid får oftast ett snabbt ja, och kan bygga en överenskommelse som gör nästa inhyrning enkel.

Så gör kunder som hyr personal av oss

Talea Work AB är ett auktoriserat bemanningsföretag med kollektivavtal, och det gör förhandlingen enkel för våra kunder. Innan uppdraget startar skickar vi underlaget facket brukar vilja se: vilket kollektivavtal vår personal har, auktorisationen och försäkringarna. Kunden bifogar det till kallelsen, förhandlar med klubben och skriver protokollet.

Två andra regler är värda att ha koll på vid inhyrning. Har ni sagt upp personal på grund av arbetsbrist kan de ha företrädesrätt till återanställning enligt 25 § anställningsskyddslagen, vilket påverkar om ni kan hyra in för samma arbete. Och har en inhyrd arbetat hos er på samma driftsenhet i mer än 24 månader under 36 månader ska ni erbjuda en tillsvidareanställning eller betala två månadslöner, enligt 24-månadersregeln i uthyrningslagen.